偷税量刑标准拟放宽：初犯补缴税款或可免刑责

2008-08-27 03:30:08　来源: 第一财经日报  记者: 熊剑锋

这一变更若能通过，或将改变诸多涉嫌偷税的企业家和名人的命运。刑法专家表示，过去把刑法作为惩罚的工具，而现在这一条体现了刑法的教育功能。

　　作为十一届全国人大常委会第四次会议的审议内容之一，刑法修正案（七）草案的部分条款此次受到了多方关注，其中关于偷税罪量刑标准放宽的内容，也许将改变一些涉嫌偷税名人的命运。

 　　意在降低税务机关稽查成本

　　刑法修正案（七）草案对偷税罪的定罪、量刑标准作了调整。草案显示，对逃避缴纳税款数额较大但属初犯、积极补缴税款和滞纳金，且接受行政处罚的，可不追究刑事责任。

　　此前根据偷税数额的不同，刑法分别规定了两个层次的量刑幅度。第一层次是：偷税数额占应纳税额的10%以上、不满30％，且偷税数额在1万元以上、不满10万元的，或因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的，处三年以下有期徒刑或拘役；第二层次是：偷税数额占应纳税额30%以上，且偷税数额在10万元以上的，处三年以上七年以下有期徒刑。

　　此外，刑法针对偷税犯罪行为的贪利性特征，对自然人犯罪主体在各层次的量刑幅度内，除规定判处有期徒刑或拘役的自由刑外，一律规定“并处偷税数额五倍以下的罚金”。

　　华税律师事务所税务律师刘天永对《第一财经日报》表示，在刑法现行规定中，不管有没有补缴税款，只要数额、偷税比例符合法条规定，都须判刑，偷税者补缴税款和滞纳金只能作为减刑因素而加以“酌情考虑”，而不能作为免受刑事责任的依据。

　　刘天永说，在刑法修正案（七）草案中，补缴税款和滞纳金成为免受刑事责任的一个法定情节，只要满足了“逃避缴纳税款数额较大（未达‘巨大’程度）”、“初犯”和“积极补缴税款和滞纳金”三个条件就可以免受刑责。立法者此举的目的在于鼓励涉嫌偷税的企业和个人主动补缴税款，以降低税务机关的稽查成本。

　　名人偷税成本降低？

　　这一变更若能通过，或将改变诸多涉嫌偷税的企业家和名人的命运。中国近年来有大量名人偷税案件被报道出来，包括毛阿敏、刘晓庆和最近的宗庆后税案。

　　对于这一量刑标准的放宽，刘天永认为，这体现了中国立法的进步。他说，偷税罪是一种经济犯罪，并没有危害社会和公共安全，因此采取经济刑而不采取人身刑更为合适。

　　中国人民大学法学院刑法专家韩玉胜对本报记者表示，草案中涉及偷税的变更，体现了刑法宽严相济的原则，过去把刑法作为惩罚的工具，而现在这一条体现了刑法的教育功能。

　　对于量刑标准降低是否可能导致名人偷税成本降低，中国人民大学财政金融学院财税法专家徐孟洲对本报记者表示，的确可能出现这类问题，但草案条文中对免于追究刑事责任也附加了诸多限制性条件,包括初犯、补缴税款和滞纳金及接受行政处罚等。

韩玉胜也说：“要达到防止和减少犯罪的目的，不一定要借助刑罚，只靠判刑不能解决所有的问题。”

（刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn）

2008年8月22日上午，我所刘天永律师应上海纳税人俱乐部邀请，为其高新技术企业会员讲解高新技术企业认定新标准。

随着高新认定工作指引的下发，全国已经有一些省份先后启动了重新认定工作，即将于9月1日启动工作的上海地区的企业也面临着如何利用好30天申报期的问题。因此，位于卢湾区的上海电气自动化研究所会议室的不少听众们脸上透露出焦急与企盼。

刘律师在对新标准进行了全面梳理之后，结合上海科委对新标准的细化规定，为与会企业提供了一些可行的操作思路以及风险化解方法。

图为刘天永律师向与会企业讲授高新技术企业认定相关问题。

如需本次讲座资料，

请拨打电话010-58697282或发邮件至office@chinataxlawyers.com

更多高新资料参见：http://www.taxlawyers.com.cn/gx/

2008年8月21日，我所刘天永律师应上海纳税人俱乐部邀请，为其房地产企业会员作房地产并购筹划专题讲座。

上午9点半，位于静安区的三和大厦23楼会议室的气氛变得热烈起来，与会的20余家企业财务高管陆续就座，期待着刘律师并购讲演的开始。项目收购与股权收购作为常见的两种并购手段的比较分析，是此次刘律师讲解的重点。如何在项目开始时将风险降到最低，切实保障并购交易全过程中企业的税收利益，刘律师为现场的财务高管做了深入浅出的讲解。

上海的企业对于法律税收等与自身发展息息相关的政策表现出极大重视，在现场的交流互动之余，现场一些资深的财务高管还特意向刘律师了解了北京房地产企业的一些涉税状况。

图为刘天永律师向纳税人俱乐部会员讲授房地产并购筹划相关问题。

如需本次讲座资料，敬请拨打电话010-58697282或发邮件至office@chinataxlawyers.com

     2008年4月，《高新技术企业认定管理办法》（国科发火〔2008〕172号）的正式出台；2008年7月《高新技术企业认定管理工作指引》（国科发火〔2008〕362号）正式公布。《管理办法》及《工作指引》对高新技术企业的认定标准和审批程序做了非常严格的规定。在此背景下，原先过程简单、要求很低的高新认定和复审变得非常复杂，整个操作难度和时间跨度都大幅度增加。特别是包括核心自主知识产权、研发费用比例等在内的六项硬性指标， 更使得高新认定和复审工作困难重重。
一、高新技术企业认定须同时满足以下条件：
（一）在中国境内（不含港、澳、台地区）注册的企业，近三年内通过自主研发、受让、受赠、并购等方式，或通过5年以上的独占许可方式，对其主要产品（服务）的核心技术拥有自主知识产权；
（二）产品（服务）属于《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围；
（三）具有大学专科以上学历的科技人员占企业当年职工总数的30%以上，其中研发人员占企业当年职工总数的10%以上；
（四）企业为获得科学技术（不包括人文、社会科学）新知识，创造性运用科学技术新知识，或实质性改进技术、产品（服务）而持续进行了研究开发活动，且近三个会计年度的研究开发费用总额占销售收入总额的比例符合如下要求：
1. 最近一年销售收入小于5,000万元的企业，比例不低于6%；
2. 最近一年销售收入在5,000万元至20,000万元的企业，比例不低于4%；
3. 最近一年销售收入在20,000万元以上的企业，比例不低于3%。
其中，企业在中国境内发生的研究开发费用总额占全部研究开发费用总额的比例不低于60%。企业注册成立时间不足三年的，按实际经营年限计算；
（五）高新技术产品（服务）收入占企业当年总收入的60%以上；
（六）企业研究开发组织管理水平、科技成果转化能力、自主知识产权数量、销售与总资产成长性等指标符合《高新技术企业认定管理工作指引》的要求。
二、高新技术企业认定须提交的材料：
1、高新技术企业认定申请书（《工作指引》附件2）；
2、企业营业执照副本、税务登记证（网上提交扫描件，书面提交复印件）；
3、技术创新活动证明材料，包括知识产权证书（独占许可合同）、生产批文，新产品或新技术证明（查新）材料、产品质量检验报告、省级（含计划单列市）以上科技计划立项证明，以及其他相关证明材料（网上提交扫描件，书面提交复印件）；
4、企业职工人数、学历结构以及研发人员占企业职工的比例说明；
5、经具有资质的会计师事务所或税务师事务所等中介机构鉴证的企业近三个会计年度研究开发费用以及近一个会计年度高新技术产品（和服务）收入的专项审计报告及情况表（实际年限满一年、不足三年的按实际经营年限），并附研究开发活动以及高新技术产品（和服务）收入的说明材料；
6、经具有资质的会计师事务所等中介机构鉴证的企业近三个会计年度的财务报表（含资产负债表、利润及利润分配表、现金流量表，实际年限满一年、不足三年的按实际经营年限）以及技术性收入的情况表；
7、其他需报送的材料。
三、高新技术企业认定的程序
（一）企业自我评价及申请
企业登录“高新技术企业认定管理工作网”，对照本办法第十条规定条件，进行自我评价。认为符合认定条件的，企业可向认定机构提出认定申请。
（二）提交下列申请材料
1. 高新技术企业认定申请书；
2. 企业营业执照副本、税务登记证（复印件）；
3. 知识产权证书（独占许可合同）、生产批文，新产品或新技术证明（查新）材料、产品质量检验报告、省级以上科技计划立项证明，以及其他相关证明材料；
4. 企业职工人数、学历结构以及研发人员占企业职工的比例说明；
5. 经具有资质的中介机构鉴证的企业近三个会计年度研究开发费用情况表（实际年限不足三年的按实际经营年限），并附研究开发活动说明材料；
6. 经具有资质的中介机构鉴证的企业近三个会计年度的财务报表（含资产负债表、损益表、现金流量表，实际年限不足三年的按实际经营年限）以及技术性收入的情况表。
（三）合规性审查
认定机构应建立高新技术企业认定评审专家库；依据企业的申请材料，抽取专家库内专家对申报企业进行审查，提出认定意见。法定时限为60个工作日。
（四）认定、公示与备案
认定机构对企业进行认定。经认定的高新技术企业在“高新技术企业认定管理工作网”上公示15个工作日，没有异议的，报送领导小组办公室备案，在“高新技术企业认定管理工作网”上公告认定结果，并向企业颁发统一印制的“高新技术企业证书”。

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（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）

一、新设公司认定高新技术企业的税收优惠政策
1、一般区域新设高新技术企业，享受15％的税收优惠政策
    依据科技部、财政部、国家税务总局2008年4月联合颁布的《高新技术企业认定管理办法》及《国家重点支持的高新技术领域》认定的高新技术企业，可以依照2008年1月1日起实施的新《企业所得税法》及其《实施条例》等有关规定申请享税收优惠政策。新《企业所得税法》规定，国家需要重点扶持的高新技术企业，减按15％的税率征收企业所得税。新设企业自认定成为高新技术企业资格之日起，可以享受15％的税收优惠政策。
2、“5＋1”地区的可以享受两免三减半的税收优惠政策
    依据《国务院关于经济特区和上海浦东新区新设立高新技术企业实行过渡性税收优惠的通知》（国发〔2007〕40号），在深圳、珠海、汕头、厦门、海南等五个经济特区以及上海浦东新区新设高新技术企业的，自取得第一笔生产经营收入所属纳税年度起，第一年至第二年免征企业所得税，第三年至第五年按照25%的法定税率减半征收企业所得税。
二、老的高新技术企业认定高新技术企业的税收优惠政策
1、原国家高新技术园区内的高新技术企业，重新认定合格可以享受过渡期的税收优惠政策
    依据《国务院关于实施企业所得税过渡优惠政策的通知》（国发〔2007〕39号）、《高新技术企业认定管理工作指引》（国科发火〔2008〕362号）和《国家税务总局关于企业所得税预缴问题的通知》（国税发[2008]17号）规定，2007年底前国家高新技术产业开发区（包括北京市新技术产业开发试验区）内、外已按原认定办法认定的的高新技术企业资格应按《认定办法》和《工作指引》重新认定合格后方可依照《企业所得税法》及其实施条例等有关规定享受企业所得税优惠政策。
2、原国家高新技术园区外的高新技术企业，重新认定合格之日起享受15％的税收优惠政策
   （1）原地方省、市级高新技术园区内的高新技术企业，不能享受过渡期的税收优惠政策，认定成功后执行15％的税收优惠政策。
   （2）高新技术园区外的高新技术企业，重新认定合格后，可以享受15％的税收优惠政策。

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一、上海市高新技术企业认定机构：上海市高新技术企业认定办公室
地址：张东路1387号34幢
邮编：201203
电话：68790908 （张 盈：68795959—3056　吴蓓蕾：68795959—3055　孙东方：68795959—3052　顾

维民：68795959—3053）
传真：58965165
办公时间：周一至周五 9：00—17：00
二、上海市高新技术企业认定时间
新申请高新技术企业的申报时间与复审工作同时开始。在8月11日至8月31日期间，企业准备申报的相关

材料。9月1日～9月30日，拟申报的企业可在网上填报。10月1日开始进行专家评价。
三、上海市高新技术企业认定须同时满足以下条件：
　　（一）在本市注册的企业，近三年内通过自主研发、受让、受赠、并购等方式，或通过在全球范围

内5年以上的独占许可方式，对其主要产品（服务）的核心技术拥有在中国内地得到中国法律保护的自

主知识产权；
　　（二）产品（服务）属于《认定办法》的附件《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围；
　　（三）具有大学专科以上学历的科技人员占企业当年职工总数的30%以上，其中研发人员占企业当

年职工总数的10%以上；
　　（四）企业为获得科学技术（不包括人文、社会科学）新知识，创造性运用科学技术新知识，或实

质性改进技术、产品（服务）而持续进行了研究开发活动，且近三个会计年度的研究开发费用总额占销

售收入总额的比例符合如下要求：
　　1、最近一年销售收入小于5,000万元的企业，比例不低于6%；
　　2、最近一年销售收入在5,000万元至20,000万元的企业，比例不低于4%；
　　3、最近一年销售收入在20,000万元以上的企业，比例不低于3%。
　　其中，企业在中国内地发生的研究开发费用总额占全部研究开发费用总额的比例不低于60%。企业

注册成立时间满一年但不足三年的，按实际经营年限计算；
　　（五）高新技术产品（服务）收入占企业当年总收入的60%以上；
　　（六）企业研究开发组织管理水平、科技成果转化能力、自主知识产权数量、销售与总资产成长性

等指标符合《工作指引》的要求。
四、上海高新技术企业认定须提交的材料：
　　1、高新技术企业认定申请书（《工作指引》附件2）；
　　2、企业营业执照副本、税务登记证（网上提交扫描件，书面提交复印件）；
　　3、技术创新活动证明材料，包括知识产权证书（独占许可合同）、生产批文，新产品或新技术证

明（查新）材料、产品质量检验报告、省级（含计划单列市）以上科技计划立项证明，以及其他相关证

明材料（网上提交扫描件，书面提交复印件）；
　　4、企业职工人数、学历结构以及研发人员占企业职工的比例说明；
　　5、经具有资质的会计师事务所或税务师事务所等中介机构鉴证的企业近三个会计年度研究开发费

用以及近一个会计年度高新技术产品（和服务）收入的专项审计报告及情况表（实际年限满一年、不足

三年的按实际经营年限），并附研究开发活动以及高新技术产品（和服务）收入的说明材料；
　　6、经具有资质的会计师事务所等中介机构鉴证的企业近三个会计年度的财务报表（含资产负债表

、利润及利润分配表、现金流量表，实际年限满一年、不足三年的按实际经营年限）以及技术性收入的

情况表；
　　7、其他需报送的材料。
五、上海高新技术企业认定程序
 　　1、申报和受理。
　　（1）新申请认定和复审的企业，先在“全国高新技术企业认定管理工作网”

（http://www.innocom.gov.cn）按要求注册登记。
　　（2）根据获得的用户名，在“上海市高新技术企业认定管理工作网”

（http://www5.stcsm.gov.cn）上按要求填报相关材料，确认后正式网上递交。
　　（3）从网上打印（带有STCSM水印）申报材料并盖章后送到相关的业务受理部门，即企业税收由区

县税务局征管的送到区县科委的业务受理部门、注册在高新区内的企业送到高新区各分园的业务受理部

门，企业税收由市第三、第七分局征管的送到企业注册地的区县科委或高新区各分园的业务受理部门。
　　（4）各有关业务受理部门分别对各自区域内企业申报高新技术企业认定的材料进行形式审查，核

对电子文本和书面文本，核查扫描件、复印件，并与原件进行对照，并在复印件上加盖“复印件、扫描

件与原件一致”印章，经审查确定材料完备、真实后，出具正式受理证明，同时将通过形式审查的书面

材料及其正式受理证明报送市认定办公室。
　　2、审查及认定。
　　市高新技术企业认定管理办公室收到企业申请材料后，按《工作指引》要求组织专家进行评价。市

高新技术企业认定管理办公室收到专家的评价意见后，对申请企业提出认定意见，并确定拟定的高新技

术企业认定名单，报请认定指导小组审定。
　　3、公示及颁发证书。
　　经认定的高新技术企业，在“上海科技网”、“上海市高新技术企业认定管理工作网”和“全国高

新技术企业认定管理工作网”上公示15个工作日，公示有异议的，由认定办公室对举报的有关问题进行

核查，核查属实的，取消高新技术企业资格。
　　公示无异议的，在“上海科技网”、“上海市高新技术企业认定管理工作网”和“全国高新技术企

业认定管理工作网”上公告认定结果，并由认定办公室颁发统一印制的“高新技术企业证书”（加盖市

科委、市财政局、市国税局、市地税局印章）。

（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第

一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）

    2008年8月8日上海市上海市科学技术委员会、上海市财政局、上海市国家税务局、上海市地方税务

局联合发布关于印发《上海市高新技术企业认定管理实施办法》的通知（沪科合（2008）第025号），

上海市高新技术企业认定工作全面开始。上海市新申请高新技术企业的申报时间与复审工作同时开始，

在8月11日至8月31日期间，企业准备申报的相关材料；9月1日～9月30日，拟申报的企业可在网上填报

；10月1日开始进行专家评价。因审批时限的期限较长（60个工作日），各省市如果再不及时启动高新

技术企业认定工作2008年恐将难以做出正式的认定结果，包括北京在内的全国各省市的高新技术企业认

定工作亦会马上启动，企业应该尽快做好参与这项工作的准备工作。

附：
上海市高新技术企业认定管理实施办法
沪科合（2008）第025号

　　第一章 总则

　　第一条为了扶持和鼓励本市高新技术企业的发展，根据国家科技部、财政部、国家税务总局颁布的

《高新技术企业认定管理办法》（国科发火[2008]172号，以下简称《认定办法》）和《高新技术企业

认定管理工作指引》（国科发火[2008]362号，以下简称《工作指引》），制定本办法。

　　第二条本办法适用于在上海市区域内注册一年以上的居民企业申请高新技术企业认定及其相关管理

活动。

　　第三条高新技术企业认定管理工作应遵循公开、公平、公正的原则。

　　第四条依据本办法认定的高新技术企业，可依照国家有关税收法律法规的规定，申请享受税收优惠

政策。

　　第五条上海市科学技术委员会、上海市财政局、上海市国家税务局和上海市地方税务局（以下分别

简称为“市科委、市财政局、市国税局和市地税局）负责本市高新技术企业认定工作。

　　第二章 组织与实施

　　第六条市科委、市财政局、市国税局和市地税局组成“上海市高新技术企业认定指导小组（以下简

称为“认定指导小组”）”，负责指导、管理和监督本市高新技术企业认定（复审）工作。

　　第七条认定指导小组下设“上海市高新技术企业认定办公室（以下简称为“认定办公室”）”，由

市科委、市财政局、市国税局、市地税局相关人员组成。认定办公室设在市科委，负责处理日常工作。

认定办公室主要开展下列工作：

　　（一）负责本市区域内的高新技术企业认定和复审工作。负责受理本地区企业提出的高新技术企业

认定（复审)申请，组织高新技术企业认定（复审）审查。

　　（二）负责对已认定企业进行监督检查，受理、核实并处理有关举报。

　　（三）负责本市高新技术企业认定工作专家库的建立和维护。根据《工作指引》所规定专家的条件

和要求，选择参与高新技术企业认定工作的专家，输入专家库，并报国家高新技术企业认定领导小组办

公室备案。

　　（四）建立认定信用制度。对认定过程中出现违规行为的企业、会计师事务所、税务师事务所等中

介机构和参与认定的专家等相关人员予以记录，并作出相关处理。

　　（五）建立并管理“上海市高新技术企业认定管理工作网（网址：www5.stcsm.gov.cn）”。

　　（六）负责组织全市高新技术企业认定（复审）管理工作的宣传、培训等事宜。

　　（七）与认定（复审）相关的其他工作。

　　第三章 申请条件与申请材料

　　第八条申请高新技术企业认定应同时符合下列条件：

　　（一）在本市注册的企业，近三年内通过自主研发、受让、受赠、并购等方式，或通过在全球范围

内5年以上的独占许可方式，对其主要产品（服务）的核心技术拥有在中国内地得到中国法律保护的自

主知识产权；

　　（二）产品（服务）属于《认定办法》的附件《国家重点支持的高新技术领域》规定的范围；

　　（三）具有大学专科以上学历的科技人员占企业当年职工总数的30%以上，其中研发人员占企业当

年职工总数的10%以上；

　　（四）企业为获得科学技术（不包括人文、社会科学）新知识，创造性运用科学技术新知识，或实

质性改进技术、产品（服务）而持续进行了研究开发活动，且近三个会计年度的研究开发费用总额占销

售收入总额的比例符合如下要求：

　　1、最近一年销售收入小于5,000万元的企业，比例不低于6%；

　　2、最近一年销售收入在5,000万元至20,000万元的企业，比例不低于4%；

　　3、最近一年销售收入在20,000万元以上的企业，比例不低于3%。

　　其中，企业在中国内地发生的研究开发费用总额占全部研究开发费用总额的比例不低于60%。企业

注册成立时间满一年但不足三年的，按实际经营年限计算；

　　（五）高新技术产品（服务）收入占企业当年总收入的60%以上；

　　（六）企业研究开发组织管理水平、科技成果转化能力、自主知识产权数量、销售与总资产成长性

等指标符合《工作指引》的要求。

　　第九条申请高新技术企业认定应提供如下材料：

　　1、高新技术企业认定申请书（《工作指引》附件2）；

　　2、企业营业执照副本、税务登记证（网上提交扫描件，书面提交复印件）；

　　3、技术创新活动证明材料，包括知识产权证书（独占许可合同）、生产批文，新产品或新技术证

明（查新）材料、产品质量检验报告、省级（含计划单列市）以上科技计划立项证明，以及其他相关证

明材料（网上提交扫描件，书面提交复印件）；

　　4、企业职工人数、学历结构以及研发人员占企业职工的比例说明；

　　5、经具有资质的会计师事务所或税务师事务所等中介机构鉴证的企业近三个会计年度研究开发费

用以及近一个会计年度高新技术产品（和服务）收入的专项审计报告及情况表（实际年限满一年、不足

三年的按实际经营年限），并附研究开发活动以及高新技术产品（和服务）收入的说明材料；

　　6、经具有资质的会计师事务所等中介机构鉴证的企业近三个会计年度的财务报表（含资产负债表

、利润及利润分配表、现金流量表，实际年限满一年、不足三年的按实际经营年限）以及技术性收入的

情况表；

　　7、其他需报送的材料。

　　第四章 申请认定程序

　　第十条申请本市高新技术企业的认定工作按下列程序办理：

　　（一）企业自我评价

　　企业对照本办法第八条规定的条件，进行自我评价。

　　（二）准备申请材料

　　企业自我评价后认为符合认定条件的，可按本办法第九条的规定准备申请材料。

　　企业自行选择符合下列资质的会计师事务所或税务师事务所等中介机构，对研究开发费用以及高新

技术产品（和服务）收入进行专项审计。

　　（1）具备独立执业资格，成立3年以上，近3年内无不良记录;

　　（2）机构中注册会计师占职工总人数的比例不低于20%，职工人数在20人以上;

　　（3）熟悉高新技术企业认定工作相关政策。

　　符合资质的会计师事务所或税务师事务所等中介机构的相关证明材料在企业申报时一并附上，但根

据本办法第十五条的规定在有关网站（上海科技网http://www.stcsm.gov.cn，上海财税网

http://www.csj.sh.gov.cn，）上公告的会计师事务所和税务师事务所除外。

　　（三）网上注册登记

　　在“上海市高新技术企业认定管理工作网”（http://www5.stcsm.gov.cn）上登录,按要求填写注

册登记表（《工作指引》附件1），并通过网络系统上传。根据注册获得的用户名和密码进入网上认定

管理系统，按要求提供申请材料。企业在网上成功提交后，应在网上打印具有“stcsm”水印的材料，

并与相关的复印件，一并提交给各区（县）科委、高新区各个分园有关管理部门。具体受理时间、地点

在上海市高新技术企业认定管理工作网上公告。

　　（四）审查认定

　　各区（县）科委、高新区各个分园有关管理部门分别对各自区域内企业申报高新技术企业认定的材

料进行形式审查，核对电子文本和书面文本，核查复印件原件等，并在复印件上加盖“复印件、扫描件

与原件一致”印章，经审查确定材料完备、真实后，出具正式受理证明，同时将通过形式审查的书面材

料及其正式受理证明报送认定办公室。

　　认定办公室将企业的申请材料按技术领域分类，从专家库中随机选择不少于5名相关专家，并将电

子材料通过网络工作系统分发给所选专家进行网上评价。

　　专家按照独立公正的原则进行评价，填写《高新技术企业认定专家评价表》（《工作指引》附件4

）、《高新技术企业认定专家组综合评价表》（《工作指引》附件5），并按要求上传给认定办公室。

　　认定办公室收到专家的评价意见后，对申请企业提出认定意见，确定拟认定的高新技术企业名单，

报请认定指导小组审定。

　　（五）公示与公告

　　经认定的高新技术企业，在“上海科技网”、“上海市高新技术企业认定管理工作网”和“全国高

新技术企业认定管理工作网”上公示15个工作日，公示有异议的，由认定办公室对举报的有关问题进行

核查，核查属实的，取消高新技术企业资格。

　　公示无异议的，在“上海科技网”、“上海市高新技术企业认定管理工作网”和“全国高新技术企

业认定管理工作网”上公告认定结果，并由认定办公室颁发统一印制的“高新技术企业证书”（加盖市

科委、市财政局、市国税局、市地税局印章）。

　　第五章 复审及其他事项

　　第十一条高新技术企业资格自颁发证书之日所在年度起有效期为三个年度。企业应在期满前三个月

内提出复审申请，不提出复审申请或复审不合格的，其高新技术企业资格到期自动失效。

　　第十二条高新技术企业复审须提交近三年开展研究开发等技术创新活动的报告，经符合资质的会计

师事务所或税务师事务所等中介机构出具的近三个会计年度企业研究与开发费用、近一个会计年度高新

技术产品（服务）收入专项审计报告。

　　复审时应对照《认定办法》第十条进行审查，重点审查第（四）款。对符合条件的企业，按照《认

定办法》第十一条（四）款进行公示与公告，并由认定办公室重新颁发统一印制的“高新技术企业证书

”（加盖市科委、市财政局、市国税局、市地税局印章）。

　　通过复审的高新技术企业资格自重新颁发“高新技术企业证书”之日所在年度起有效期为三个年度

。有效期满后，企业再次提出认定申请的，按初次申请办理。

　　第十三条高新技术企业经营业务、生产技术活动等发生重大变化（如并购、重组、转业等）的，应

在15日内向认定管理办公室报告；经审查不符合本办法规定条件的，自当年起终止其高新技术企业资格

；需要重新申请高新技术企业认定的，按本办法第十条的规定办理。

　　高新技术企业更名的，由认定办公室确认并经公示、公告后重新核发认定证书，编号与有效期不变

。

　　第十四条企业取得高新技术企业资格后，应依照《认定办法》第四条的规定到主管税务机关办理减

税、免税手续。

　　享受减税、免税优惠的高新技术企业，减税、免税条件发生变化的，应当自发生变化之日起15日内

向主管税务机关报告；不再符合减税、免税条件的，应当依法履行纳税义务；未依法纳税的，主管税务

机关应当予以追缴。同时，主管税务机关在执行税收优惠政策过程中，发现企业不具备高新技术企业资

格的，应提请认定管理办公室复核。复核期间，可暂停企业享受减免税优惠。

　　第十五条经自我评价认为符合资质的会计师事务所和税务师事务所，可以向认定办公室提供相关证

明，经认定办公室核实后，在有关网站（上海科技网http://www.stcsm.gov.cn，上海财税网

http://www.csj.sh.gov.cn，）上公布其名单。

　　第六章 罚则

　　第十六条已认定的高新技术企业有下述情况之一的，应取消其资格：

　　（一）在申请认定过程中提供虚假信息的；

　　（二）有偷、骗税等行为的；

　　（三）发生重大安全、质量事故的；

　　（四）有环境等违法、违规行为，受到有关部门处罚的。

　　被取消高新技术企业资格的企业，认定机构在5年内不再受理该企业的认定申请。

　　第十七条参与高新技术企业认定（复审）工作的各类机构和人员对所承担认定工作负有诚信以及合

规义务，并对申报认定（复审）企业的有关资料信息负有保密义务。违反高新技术企业认定（复审）工

作相关要求和纪律的，3年内不得从事认定相关工作。

　　第七章 附则

　　第十八条本办法由市科委、市财政局、市国家税务局、市地方税务局负责解释。

　　第十九条本办法自2008年8月1日起实施，原《上海市高新技术企业认定办法》[沪科合（2001）第

015号]和《上海市高新技术产业开发区高新技术企业认定办法》[沪科（2001）第034号]同时停止执行

。

　　（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国

内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）
 

随着2008年8月7日高新技术企业认定管理网（https://www.innocom.gov.cn/huojupublish/index.htm）的再次全面开通运营，江苏、浙江、上海等省市的高新技术企业认定工作的陆续启动，其他省市如：北京、黑龙江、天津等省市也将于近期全面启动认定工作，结合我们为国内数十家高新技术企业提供高新技术企业认定咨询、策划、辅导的实务经验，当前高新技术企业认定主要面临一下困境：

一、许多高新技术企业自主知识产权有问题。

核心知识产权是本次高新技术企业认定的亮点之一；2008年8月5日下午，在“全国高新技术企业认定管理工作视频会议”上科技部万钢部长也再次强调核心自主知识产权是申请高新技术企业的必备核心要件之一。另外，自主知识产权亦是企业“其他指标”的重要评价依据之一。如果企业没有知识产权，或者仅有商标权将难以通过本次高新技术企业认定。企业应该尽快采取措施进行调整，否则将难以继续享受税收优惠政策。建议：通过独家授权使用合同安排。

二、研发费用不足，也是企业普遍存在的问题。

好多企业因为过去管理松散，没有单独核算“研发费用”，造成目前研发费用不足，成为认定高新的主要障碍，另外本次高新认定要求企业需要按照研发项目填报研发费用，如果仅有研发费用而没有研发项目的还是达不到规定的要求。这些企业应该尽快在专业人士的协助下，做出规划，少走弯路，提高效率。建议：企业应该设立研发中心，便于归集研发费用。

三、有些企业科技和研发人员比例无法达到规定的指标，特别是有些规模较大的生产企业。

尽管企业各方面都达到规定的要求，但由于企业规模庞大，生产技术工人较多，科技人员和研发人员的比例无法达到30％、10％的最低要求，这样的企业同样面临困境。这样的企业短期内无法调整，比较麻烦。建议：要么劳务外包，要么分立生产环节。

四、关于申报资料失实的问题。

由于本次高新认定管理办法明确规定，高新认定中资料经核实失实的要取消高新技术企业资格，5年不会受理。所以企业要策划好自己的高新技术企业认定资料，明显不附的风险和成本是非常巨大的。取消资格之后的工作就是税务机关将依法追缴企业所得税和滞纳金，特别需要关注的是目前征管法没有了漏税的概念，只能认定为偷税，这个风险会更大。策划高新技术企业认定合法性是前提，空间有，风险亦非常大，必须关注。

五、关于通过高新技术企业认定未来3年复审的问题。

目前高新技术企业证书的有效期是3年，因此到期后还需要重新复审，复审通过不了也就应意味着税收优惠到期了，那么这要求企业在策划本次高新认定的工作中要有前瞻性，最好做成一个企业核算及运营的模型，而不是朝令夕改的处理方式，这样才能确保未来3年期满后还能认定成高新技术企业。从我们的经验来看，我们是结合高新认定的要求给企业做出一个可以长期操作的模型，一个目的是降低风险，一个目的是规范化。

更多高新企业认定服务内容参见：http://www.taxlawyers.com.cn/gx

（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）

税收优惠:五成企业渐行渐远
 
刘天永/文
中国会计报 2008-08-01 09:14:37

门槛抬高，“原高新”何去何从？

优惠增加，“新高新”如何享受？

    根据新企业所得税法，国家重点扶持的高新技术企业，可减按15%的税率征收企业所得税。同时，国务院《关于经济特区和上海浦东新区新设立高新技术企业实行过渡性税收优惠的通知》规定，“5+1地区”（5个经济特区和上海浦东新区）内新设立的高新技术企业，还可以享受“两免三减半”的定期税收优惠。为帮助企业做好筹划，享受优惠，本报特推出高新技术企业税收优惠运用系列文章，敬请关注。

    2008年7月8日，《高新技术企业认定管理工作指引》正式出台，厘清了《高新技术认定管理办法》中不明确之处。高新认定工作将于8月中下旬正式启动。对于广大拟申请高新资格或者复审高新资格的企业而言，最快有望在今年下半年或明年初取得资格认定。

    新标准对高新技术企业的认定标准和审批程序进行了非常严格的规定。

高新认定6大条件

1．企业必须在近3年内拥有自主知识产权。新标准要求企业对其主要产品（服务）的核心技术拥有自主知识产权。获得并拥有自主知识产权的方式包括：自主研发、受让（例如购买或投资者注入）、并购、受赠、5年以上独占许可。

2．企业的产品或服务属于《国家重点支持的高新技术领域》（2008）范围；

3．具有大专以上学历的科技人员占企业职工总数的30%以上，其中研发人员占企业职工总数的10%以上；

4．企业必须持续进行了研究开发活动（不包括人文、社会科学），以获得新知识，创造性运用科学技术新知识，或实质性改进技术、产品（服务）；

5．近3个会计年度的研究开发费用总额占销售收入总额的比例符合如下要求：

最近一年销售收入小于5000万元的企业，比例不低于6%；

最近一年销售收入在5000万元至20000万元的企业，比例不低于4%；

最近一年销售收入在20000万元以上的企业，比例不低于3%。

近3个会计年度（若注册成立时间不足3年，按实际经营年限计算），在中国境内发生的研究开发费用总额占全部研究开发费用的比例不低于60%；

6．高新技术产品（服务）收入占企业年总收入的60%以上。

核心自主知识产权成最大砝码

    高新技术企业认定所指的核心自主知识产权须在中国境内（不含港、澳、台地区）注册，或享有5年以上的全球范围内独占许可权利（高新技术企业的有效期应在5年以上的独占许可期内），并在中国法律的有效保护期内。该项知识产权或独占许可权利需对企业主要产品（服务）的核心技术发挥支持作用。

    自主知识产权包括：发明、实用新型、以及非简单改变产品图案和形状的外观设计（主要是指：运用科学和工程技术的方法，经过研究与开发过程得到的外观设计）、软件著作版权、集成电路布图设计专有权、植物新品种。

    发明、实用新型、外观设计专利可以到国家知识产权局网站查询专利标记和专利号以此来检验专利的真实性。对于软件企业的软件著作权，可以到国家版权局中国版权保护中心的网站查询软件著作权标记，亦称版权标记，表明作品受著作权保护的记号，检验其真伪。高新技术企业认定所指的核心自主知识产权须在我国知识产权法律的有效保护期内。

    虽然还有待未来的工作指引做出更具体的界定，但目前看来新标准中有关“核心自主知识产权”的规定对在内地营业的很多外资企业来说应当为一个利好信息。在新企业所得税法实施条例中，“拥有核心自主知识产权”被规定为高新技术企业认定的一项先决条件，由此引起了广泛关注。出于内部管理模式以及组织结构上的差异，大部分外资企业通常根据不同的职能设置一系列的子公司，将知识产权置于母国或中国之外的其他地区，而传统的中国企业（特别是国企）一般将生产和研发整合在同一家大型公司中；因此“拥有核心自主知识产权”的条件一度被认为会将不少外资企业挡在高新技术企业资质的大门之外，进而无法享受15％的低税率优惠。

“独占许可”须提前安排

    企业通过自主研发、受让、受赠、并购等方式可以拥有法律或经济意义上知识产权的所有权。此外根据新标准，企业还可以通过5年以上的独占许可方式，拥有该自主知识产权；此产权限于与主要产品（服务）的核心技术相关者。因此，外资企业在中国设立的法人机构有望通过这一“独占许可”的方式获得高新技术企业资质认定。如中国境内的子公司可根据许可协议，在中国境内独占性地使用跨国企业的专利、技术诀窍等在中国生产相关的产品或提供服务。

    新标准认可以独占许可的方式拥有核心自主知识产权。这一核心自主知识产权的获得方式主要适用于外资企业。许多外资企业虽然使用了海外投资者的核心技术，但基于种种原因，并未与其建立明确的技术许可（合同）协议。因此为获得核心自主知识产权，该类企业应当提前进行安排和完善。

    当然，这些新签订的技术独占许可协议在高新技术资格认定申请中的还是存在不被认定机构接受的可能。另外，由此可能还会引发转让定价方面的问题，比如特许权使用费的设定是否合理，以及是否存在以前年度应收未收特许权使用费的预提所得税风险等；而且有关知识产权的海外转让定价影响也应提前考虑。

    如果企业根据独占许可协议申请高新技术企业的话，那么企业还应对基于被许可技术的后续研发成果的权利归属提前约定。目前一般有两种安排，即被许可方在被许可技术的基础上进行研发所得的成果由被许可方拥有，但允许许可方在中国之外的地区使用；或者被许可方在被许可技术的基础上进行研发所得的成果仍由许可方拥有，但允许被许可方在其所在国家或地区使用且不再额外支付费用。

    虽然上述无论何种安排在商业上都是合理的选择，但在可能的情况下，从能否协助企业成功获得审批的观点来说，选择前者更为有利。尤其是在首个高新技术企业资质3年有效期满时，企业对后续研发成果的所有权将有助于企业在复审时获得较高的评分。

详见：http://www.cfen.cn/web/zgkjb/2008-08/01/content_441070.htm

   房地产开发企业投资经营同一般的工业生产活动有较大区别,在开发——销售模式下的房地产开发企业,投资一个新的项目,应该进行各种投资分析和税收筹划,投资按照投资对象的特点可以分为对内投资和对外投资。
1. 对内投资的税收筹划
    通过建房方式的选择,避开土地增值税。建房方式有两种,一种是代建房产式,我国税法规定代建房方式是指房地产开发企业代客户进行房地产开发,开发完成后向客户收取代建房报酬的行为,其收入是劳务性质收入,属于营业税的纳税范围而不属于土地增值税的纳税范围,只按照5%的税率缴纳营业税,土地增值税的税率较营业税的税率高出许多,因此房地产开发企业可以利用这一点进行税收筹划以减轻企业的税收负担。另一种是合作建房方式,指一方提供资金,另一方提供土地使用权,两方共同建造房屋的行为,我国税法规定:对于双方合作建房,建成后按比例分房自用的,暂免征收土地增值税,建成后转让的,再按照规定征收。房地产开发企业可以利用该项优惠政策进行税收筹划。工程承包合同签订与否,所适用的税率是不同的。如果双方签订工程承包合同,那么建房行为就属于建筑业,税率为3 %;如果双方没有签订工程承包合同,则属于服务业,适用税率为5%的营业税,这样的话,房地产开发企业可以利用税率的差异来进行合理的税收筹划。
2. 对外投资的税收筹划
    企业在设立时都会涉及组建形式的选择问题,而在高度发达的市场经济条件下,可供选择的组织形式有很多,不同的组织形式税收负担不同。企业可以通过认真权衡,选择税收负担较轻的组织形式。如设立子公司或分支机构的选择:子公司作为独立法人,可以享受政府提供的包括免税期在内的许多优惠政策,而分支机构不是独立法人,不能享受税收优惠,但分支机构若在经营过程中发生亏损,亏损最终与总公司的损益合并计算,总公司因此可抵免部分所得税。投资地区的选择:由于地区发展不平衡,我国税法对投资者在不同地区投资时,也给予了不同的税收优惠,如经济特区、经济技术开发区、高新技术产业开发区、沿海开放城市、西部地区等税收政策比较优惠,因此,投资者可以根据需要,向以上所述地区进行适当的投资,以调节或减轻企业的税收负担。投资行业的选择:我国税法对不同的行业实行不同的税率,企业在进行投资时就要充分考虑,结合企业自身情况,理策划投资行业以减轻企业的税收负担。

（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）

（一）房地产并购市场不健全，缺乏规范的中介机构
    企业并购是以市场为依托而进行的产权买卖行为，其本身也是资本运作。结合我国目前的房地产业并购现状可以发现：如何确定企业产权的价值是一个重要的问题。目前在资产评估过程中存在的主要有：1. 资产评估核定标准不一；2. 资产评估中土地作价和管理比较混乱；3. 通常只注重有形资产的评估，而忽略了无形资产的评估；4. 行政干预过多，未按市场规律进行核算和等价评估。在这一过程中，产权交易市场的健全和中介机构的介入是至关重要的，它们可以给并购整合过程一个相对透明的平台和搭桥促进的作用。目前，我国产权交易市场还不健全，同时缺乏足够的并购市场中介组织，给房地产企业并购的顺利实施带来了一定的困难。
（二）房地产并购中项目本身的风险
    在宏观调控的背景下，有些房地产企业并购其他房地产企业时，看中的是其他企业的土地储备，而不少转让的公司或项目可能有以下问题：1. 土地产权手续不全、拆迁陷入瓶颈等问题，即使拿到地块也无法开发，反而被转入了无休止的债务纠纷，土地产权关系的不明晰将成为对房地产公司特别是小公司和项目公司并购时最大的风险。2. 房地产开发企业由于资金紧张，往往采取各种不同的融资渠道，进行合法与不合法的筹资活动，可能产生相应的法律风险。3. 被并购公司或项目的工程进展和总承包商已经存在或潜在的风险。
（三）房地产企业并购的整合效果不理想
    很多企业在并购过程中只注重经营控制权的掌控，而很少关注并购后的整合，即使关注整合，整合方式方法也过于简单，没有注意到更深层次的整合。更深层次整合的思考是对与收购项目是否与公司的战略吻合，由此对并购后整合与核心能力提升、并购整合的规则与方式、并购整合前后的核心竞争力评价与管理、并购后整合的内容等问题的想法和应对。尤其是许多房地产企业缺乏并购整合后系统的战略执行体系，系统管理能力太差，并购后双方缺乏有效沟通而不能达成共识，而造成并购整合的失败。
（四）资金杠杆风险
    企业并购是一个急速扩张的过程，财务策略是这一过程的重中之重。房地产业的资金密集型，一个项目动则几千万上亿，公司至少几亿甚至十几亿，使这一过程中的资金要求更高。再加上我国地产企业的资产负债率一般都在70％以上，而并购整合过程几乎没有企业可以避免运用财务杠杆。企业需要关注资本成本的降低，资产的周转率，同时还要注重之后现金的回流，涉及到一个销售回笼资金的问题，在目前市场观望气氛浓厚和市场成交量急剧下滑的背景下，并购企业就更应该注意这个问题。企业不能盲目求快，以免造成资金紧张，难以为继，在收购别人的同时很快就成为被收购的对象。

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       我国法律对划拨土地使用权作出了不同的界定,与出让土地使用权相比,划拨土地使用权最为显著的特点有二:一是土地使用权的无流动性;二是划拨土地的用途具有特定性,不能用于以营利为目的经营活动。
        1995 年《解答》第20 条规定:“以划拨方式取得国有土地使用权的一方,在《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》施行前,经有关主管部门批准,以其使用的土地作为投资与他人合作建房的,可认定合建合同有效;《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》施行后,以划拨方式取得国有土地使用权的一方未办理土地使用权出让手续,以其土地使用权作为投资与他人合建房屋的,应认定合建合同无效,但在一审诉讼期间,经有关主管部门批准,依法补办了出让手续的,可认定合同有效。”《解释》第16 条规定:“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准,以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的,应当认定合同无效。但起诉前已经办理批准手续的,应当认定合同有效。”从以上解释可以看出,划拨土地使用权可以先用于房地产合作开发,至于以后合同是否有效则取决于政府的一纸“批文”。可以说这在某种程度上助长了在划拨土地使用权进行合作开发房地产的风气。
       根据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第45 条的规定,只有划拨土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人时才可以通过一定程序将划拨土地使用权转变为出让土地使用权。所以,当土地使用者不是公司、企业、其他经济组织或者个人时,其进行的用划拨土地使用权进行合作开发房地产的行为就应当直接规定为无效,而不是把合同效力系于一纸批文。如果批文出于“种种考虑”或者“木已成舟”而违反《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第45 条的规定,将机关、事业单位使用的划拨土地使用权也批准为出让土地使用权,法院势必“必须”判决合作开发房地产合同“合法”且有效。这样无异于通过司法权将违法行政审批行为合法化。

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    准确界定土地增值税的征税范围十分重要。判定属于土地增值税征税范围的标准有三条：一是土地增值税是对转让土地使用权及其地上建筑物和附着物的行为征税；二是土地增值税是对国有土地使用权及其地上建筑物和附着物的转让行为征税；三是土地增值税的征税范围不包括未转让土地使用权、房产产权的行为。根据这三条判定标准，税法对若干具体情况是否属于土地增值税征税范围进行了判定，房地产企业可以根据这些判定标准进行合理的税收筹划。
    1.房地产的代建房行为
    税法中对房地产的代建房行为是否征税做出了具体规定，房地产的代建行为是指房地产开发公司代客户进行房地产的开发，开发完成后向客户收取代建收入的行为。对于房地产开发公司而言，虽然取得了收入，但没有发生房地产权属的转移，其收入属于劳务收入性质，故不属于土地增值税的征税范围。房地产开发公司可以利用这种建房方式，在开发之初确定最终用户，实行定向开发，以达到减轻税负的目的，避免开发后销售缴纳土地增值税。
    2.合作建房
    税法规定，对于一方出地，一方出资金，双方合作建房，建成后按比例分房自用的，暂免征收土地增值税；建成后转让的，应征收土地增值税。房地产开发公司可以充分利用此项政策进行税收筹划。假如某房地产开发公司拥有一块土地，拟与A公司合作建造写字楼，资金由A公司提供，建成后按比例分房。对房地产开发公司而言，作为办公用房自用，不用缴纳土地增值税，从而降低了房地产成本，增强了市场竞争力。将来再做处置时，可以只就属于自己的部分缴纳土地增值税。

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一、并购动机的差异
    外资并购的动因主要有：1. 以短线投机为主的投资基金追求短期利润最大化，旨在分享我国房价快速上涨和人民币升值的双重收益；2. 以长线持有为主的稳健型基金（如养老基金、保险公司基金等核心基金）注重在规避风险的同时获得长期利润最大化；3. 境外产业资本通过资本跨国转移，在新市场内借助优势互补和低成本扩张，加速企业成长，提高市场占有率。这类外资并购通常更具有长远性、战略性和全局性，不惜耗费多年的耐心陪伴中国房地产市场成长。
   内资房地产并购通常基于以下动因：一是为获取企业发展必需的土地、资本、税收优惠、上市空“壳”等资源的需要。由于宏观调控的“点刹式”，内资房地产企业间自主并购多出于此类动因，特别是“8?31大限”前后；二是基于效率理论，为实现国有企业战略改组、优化资源配置、调整产业结构进行的并购，如 2004年6月开始的央企房地产资源重组；三是基于利润最大化和市场势力理论，为扩大战略发展范围，增强行业竞争优势而进行的并购，如2005年万科收购南都；四是基于企业发展理论，为谋求新的利润增长点或者形成新的主业进行的并购，如2001年华润并购北京华远。
二、并购模式的差异
    外资在并购模式选择上的优势日渐明显。内资并购主体身份复杂，加大了并购难度。外资比内资更注重通过并购模式的设计规避行业风险。内资并购一定程度上受到“羊群效应”的影响。
三、并购后整合方式及难度的差异
    整合是并购后资源整顿协同、消化融合的过程。目前内外资房地产并购整合的差异主要表现在：整合方式和范围的不同。整合依据和整合边界确定的难度不同。对整合所处阶段的理解不同。

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       联合开发房地产指双方当事人约定,由一方提供建设用地的使用权,另一方提供资金、技术、劳务等,合作开发土地,建设房地产项目,共担风险,共享收益的一种房地产开发模式。提供土地使用权的一方,可称之为供地方;另一方一般为从事房地产开发经营的房地产开发企业,可称之为建设方。在现实生活中,根据双方合作方式及组织形式的不同,联合开发房地产可以采取以下三种方式:
1、组建新的法人
   《城市房地产管理法》第二十七条规定:“依法取得的土地使用权,可以依照本法和有关法律、行政法规的规定,作价入股,合资、合作开发经营地产”,从而确立了以土地使用权出资进行房地产合作开发的法律依据。由双方出资或提供土地依法成立项目公司,以项目公司的名义进行开发,双方按照出资比例或通过合同约定承担风险、分享收益。这种以项目公司的方式开发的优点显而易见,但不足之处也很多:譬如组建项目公司需要一定的时间,成立规范的管理机构,费用较高且容易错过商机;更重要的是项目公司的利润只能在交纳所得税以后上交联合开发各方,需支付较高的财务成本,对合作者来讲这当然是不合算的。
2、组建联合管理机构
    即由合作双方各自派遣若干人员组成联合管理机构,实践中有的叫“联建办公室”,有的称“联合管理委员会”,其职责是协调双方在联合开发中发生的各种关系,对合作中的重大事项做出决策,具体运作、管理开发项目。联合管理机构与项目公司的最大区别在于它仅能作为内部的管理机构,并非独立民事主体,不具有缔结合同等民事权利能力,也不能独立对外承担民事责任,联合开发双方必须对联合管理机构的法律地位有清晰的认识,并且注意避免对外使用联合管理机构的名义进行有关的民事活动。
3、既不成立项目公司,也不成立联合机构,而是按照合同的约定各自独立履行义务、分享收益
   上述两种方式统称为非法人型联营,由于其相对于成立项目公司的经营方式来说是一种相对松散的合作方式,因而合作中双方之间容易产生纠纷,而且在实践中争议较大的一个问题是:联合开发双方是否对因项目产生的一切责任(不论以合作任何一方的名义直接产生)都承担连带责任? 有一种观点对此持肯定态度,理由是联合开发的项目由双方共同经营、共负盈亏,本着权利义务对等的原则,作为利益共同体的双方应对任何一方因该项目产生的债务负连带责任。至于双方在联合开发协议中对各自责任所做的划分不能产生对外效力,只能作为内部追偿的依据。但对此问题不能一概而论,而应具体问题具体分析。上述第2种方式从其法律特征上来讲符合合伙型的联营,即“企业之间或企业和事业单位之间联营,共同经营、不具备法人条件的,由联营各方按照出资比例或者协议的约定,以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的,承担连带责任”。其责任在充分尊重当事人意思自治的基础上分为两种:如果联合开发合同明确约定了双方负连带责任,自然应以该约定为准。如果联合开发合同没有约定双方负连带责任,则要正确界定联合开发合同的双方当事人的真实意思和合同性质。

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       一般而言，当经济发展到一定水平时，某些行业就会出现集中的趋势。此时，企业要发展壮大，可以通过内部投资新建的方式扩大生产能力，或通过并购获得行业内原有生产能力。其中，并购是指在市场机制作用下，企业通过产权交易获得其他企业产权或控制权的经济行为。比较而言，并购的效率较高。这是因为：并购有效地降低了进入新行业、新区域的壁垒，也大幅度降低了企业发展的风险和成本；并购充分体现了经验——成本曲线效应，并有效占领了市场份额。
    具体到房地产行业，行外的企业首次进入房地产行业或者外地的房地产企业首次进入陌生城市时，选择并购的方式来借助原企业对市场的熟识度、企业品牌的认知度和企业在城市中的人脉等珍贵的资源，无疑是迅速取得市场认可的重要捷径，也是实现社会资源高效配置的有效方法。
    由此可见，房地产开发企业的资产重组将向纵深推进。利润率的下降、宏观调控带来的销售速度放缓以及信贷的收缩将使房地产开发企业的资金压力空前加大，从而形成一个自动淘汰机制。可以预见未来2-3年房地产开发企业的并购将在现有的基础上得以延续并进一步发展，以获取资源为目的的并购仍将是主流。有实力的房地产开发企业通过并购与重组逐步扩大市场份额；一些缺少土地与资金支撑的中小开发商、不具备专业素质和能力而只是凭借有利时机以资金合作方式从房地产业务中分一杯羹的企业、一些高负债公司有可能被兼并或破产。而无论是强强联合，还是强弱结合，都是通过进行土地、资金、人力、品牌等资源的整合追求资源利用最大化，达到企业双赢甚至多赢的目标。

（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）

       只有正确认定合作开发房地产合同的有效性,才能依法保护合同当事人的合法权益,才能引导房地产合作开发市场向规范、有序、健康、成熟的方向发展;而房地产合作开发行为本身的合法性问题是正确认定合作开发房地产合同有效性的前提。研读了全部有关房地产合作开发的法律规定后,笔者发现,被我国法律认定为有效的房地产合作开发行为的范围是非常狭窄的。
(一)《划拨土地使用权管理暂行办法》第40 条
    1992 年国家土地管理局《划拨土地使用权管理暂行办法》第40 条:“以土地使用权作为条件,与他人进行联建房屋,举办联营企业的,视为土地使用权转让行为,按照本办法办理。”依据该办法,以划拨土地使用权为条件与他人进行联建房屋,视为土地使用权转让行为,即要按照《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第45 条的规定将划拨土地使用权转为出让土地使用权。此条没有说土地使用权可以直接投资,而是把投资认定为土地使用权转让。投资行为是有投资风险和收益的行为;而转让则是通过物权的变动、收取固定的货币利益的行为。投资和转让有着本质的差异。因此,此条并不是对以划拨土地使用权为条件的合作开发房地产的承认。
(二)《房地产管理法》第27 条
    1994 年通过的《中华人民共和国城市房地产管理法》第27 条:“依法取得的土地使用权,可以依照本法和有关法律、行政法规的规定,作价入股,合资、合作开发经营房地产。”学者通常把这条作为合作开发房地产的依据,笔者则不这样认为。在这里,可以用于房地产合作开发经营的土地使用权自然不是划拨土地使用权。是不是出让土地使用权就可以自由地进行房地产合作开发经营呢? 也不是。在我国,土地使用权的取得是与项目连在一起的。从理论上讲,按照《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第45 条的规定,将划拨土地使用权转为出让土地使用权可能是没有项目负担的出让土地使用权,可实际上,拥有划拨土地使用权的经营单位在将划拨土地使用权转为出让土地使用权之前,这块土地的用途就已经在该单位内部确定,谁也不会将交纳“很低”土地使用税的划拨土地转为交纳“很高”土地出让金的出让土地来闲着“待嫁”。所以本条成为合作开发房地产合法依据的几率很小,除非原划拨土地使用权人本身是房地产开发企业。
(三)《城市房地产转让管理规定》第3 条
    1995 年建设部《城市房地产转让管理规定》第3 条第二款规定:“以房地产作价入股、与他人成立企业法人,以及一方提供土地使用权,另一方或者多方提供资金,合资、合作开发经营房地产,而使房地产权属发生变更的,为房地产转让行为。”该条规定从文义上可能有两种理解:其一,合作开发经营房地产后分割合作成果时,按房地产转让行为处理;其二,如果参与合作开发经营房地产就需要办理房地产转让手续,即把土地使用权和项目变更到合作方共同所有。不管是哪种理解,本条没有涉及合作开发经营房地产本身是否合法的问题,只有当合作开发本身合法,才有“使房地产权属发生变更”的结果,如果合作开发经营房地产本身不合法,自然就不会有“使房地产权属发生变更”的结果,本条就无适用的余地。至于什么时候合作开发房地产合法有效呢? 本条没有回答。
 (四)《民法通则》第52 条、第53 条
   《民法通则》第52 条规定:企业之间或者企业、事业单位之间联营,共同经营、不具备法人条件的,由联营各方按照出资比例或者协议的约定,以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的,承担连带责任。第53 条规定:企业之间或者企业、事业单位之间联营,按照合同的约定各自独立经营的,它的权利和义务由合同约定,各自承担民事责任。合作开发房地产符合企事业单位联营的规定,是联营的一种形式。因此,《民法通则》关于联营的规定就是合作开发房地产的法律依据。从最高人民法院1995 年的《解答》和2005 年的《解释》中,也印证了这个判断。
正是基于上述认识,合作开发经营房地产的唯一法律依据应该是联营,即合伙型联营,凡是不符合联营规定的所谓合作开发房地产合同都不是合作开发合同, 《 解答》和《解释》的规定也充分说明了这一点。由于房地产开发经营关系公共安全和国计民生,判断合作开发房地产合法性的另一准则便是相关房地产法律法规。

（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）

       高新技术企业认定管理工作指引（362 号文）对核心知识产权作出了更具体的规范。其中，在中国境内注册的核心知识产权包括了发明、实用新型、以及非简单改变产品图案和形状的外观设计（主要是指：运用科学和工程技术的方法，经过研究与开发过程得到的外观设计）、软件著作权、集成电路布图设计专有权、植物新品种。发明、实用新型、外观设计专利可以在国家知识产权局网站查询其真实性。    对于软件著作权，也可以在国家版权局中国版权保护中心的网站查询软件著作权标记，检验其真伪。任何一项用于申请高新技术企业资格的核心知识产权必须在其有效保护期内。该注册条件似乎将技术诀窍及其他未注册的知识产权排除在评估的“门槛指标”之外，但技术诀窍却包括在引导指标中关于“科技成果转化能力”的评价之中。
        362 号文对 172 号文中“独占使用权”进行了明确，这也是高新技术企业认定中最具争议的部分之一。362 号文扩大了五年独占使用权的地域范围，简单的说，独占使用权并非指在中国境内独占使用，而是在全球范围内的独占许可权利。这项始料未及的规定意味着，在实践中几乎大部分外商投资企业可能无法符合这一高新技术企业的认定标准，因为很少有外国的母公司愿意将一项技术的全球独占使用权许可给其中国子公司。
         更多高新企业认定服务内容参见：http://www.taxlawyers.com.cn/gx/11518.html
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1．研发费用项目比例。
    工作指引明确，企业委托境内其他企业、大学、研究机构、转制院所、技术专业服务机构和境外机构进行研究开发活动所发生的费用，按照委托外部研究开发费用发生额的80％计入研发费用总额，比意见稿有所减少。
    其他费用占研发总费用的最大比例下调10个百分点，为10%。
2．其他指标
    知识产权、科技成果转化能力、研究开发的组织管理水平、成长性指标等四项指标，加权得分须在70分以上，但不包括70分。
3．认定和复审资料
    企业申请复审或新认定须提交的材料，在三个年度的研发费用的专项审计报告之外，新增加了近一个会计年度高新技术产品（服务）收入专项审计报告的要求。
4．核心自主知识产权
    工作指引明确了核心自主知识产权的有效条件，即核心自主知识产权须在中国境内注册，或享有五年以上的全球范围内独占许可权利（高新技术企业的有效期应在五年以上的独占许可期内），并在中国法律的有效保护期内。
5．认定管理网站
    另外，高新技术企业认定管理工作网（网址：www.innocom.gov.cn）已经开通，正处于测试阶段。
总体看来，工作指引的出台，对高新认定管理工作进行了规范和明确，严格的准入要求体现了国家产业性税收优惠为主政策的长期性和稳定性。对于大多数条件许可的企业，如果能够顺利获得高新认定，享受国家税收优惠，将大大提高企业的市场竞争力。

    更多高新企业认定资料参见：http://www.taxlawyers.com.cn/gx/11518.html

（作者简介：刘天永，北京华税律师事务合伙人，注册会计师，注册税务师；华税律师事务所是国内第一家专业化税务律师事务所。网址：www.taxlawyers.com.cn,转载请注明来源。）